《網(wǎng)絡(luò )安全審查辦法》修改了哪些內容,原因是啥
2021年7月10日,國家網(wǎng)信辦官網(wǎng)發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò )安全審查辦法(修訂草案征求意見(jiàn)稿)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《修訂草案》),向社會(huì )公開(kāi)征集意見(jiàn)。
正值國家網(wǎng)信辦對滴滴等企業(yè)實(shí)施網(wǎng)絡(luò )安全審查期間,故《修訂草案》的公布引發(fā)了社會(huì )強烈關(guān)注,各方紛紛對比新舊文件的差別。例如,在“關(guān)鍵基礎設施運營(yíng)者采購網(wǎng)絡(luò )產(chǎn)品和服務(wù)”之外,《修訂草案》規范的行為還增加了“數據處理者開(kāi)展數據處理活動(dòng)”;網(wǎng)絡(luò )安全審查工作機制成員單位增加了中國證監會(huì )。尤其是,《修訂草案》對赴國外上市公司作了特殊規定,要求掌握超過(guò)100萬(wàn)用戶(hù)個(gè)人信息的運營(yíng)者赴國外上市,必須向網(wǎng)絡(luò )安全審查辦公室申報網(wǎng)絡(luò )安全審查,且在申報材料中應提供擬提交的IPO材料。而且,在審查關(guān)注的國家安全風(fēng)險方面,針對赴國外上市行為新增了兩條:一是核心數據、重要數據或大量個(gè)人信息被竊取、泄露、毀損以及非法利用或出境的風(fēng)險;二是國外上市后核心數據、重要數據或大量個(gè)人信息被國外政府影響、控制、惡意利用的風(fēng)險。
上述修訂基于何種考慮?代表了什么政策趨勢?除正被審查的企業(yè)外,已在國外上市或重要數據、個(gè)人信息處理者會(huì )受到什么影響?企業(yè)今后如何化解合規風(fēng)險?這成為當前業(yè)內十分關(guān)心的問(wèn)題。為此,長(cháng)期參與我國網(wǎng)絡(luò )安全重大政策法規研究起草工作的中國信息安全研究院副院長(cháng)左曉棟接受了媒體專(zhuān)訪(fǎng),談?wù)勊约旱目捶ā?/span>
7月10日,網(wǎng)信辦發(fā)布了《網(wǎng)絡(luò )安全審查辦法(修訂草案征求意見(jiàn)稿)》,開(kāi)始征求意見(jiàn)。之前,網(wǎng)信辦陸續公布了滴滴等企業(yè)接受網(wǎng)絡(luò )安全審查的消息,結合此消息,該如何看待此次該辦法修訂的背景?
左曉棟:《網(wǎng)絡(luò )安全審查辦法》的修訂,發(fā)生在對滴滴等赴美上市企業(yè)審查期間,且其條款針對企業(yè)赴國外上市作了明確規定,所以大家很容易將這兩件事關(guān)聯(lián)起來(lái),公眾的關(guān)注點(diǎn)也很容易停留在這上面。事實(shí)上,這次修訂是一次重大制度設計。
首先,《修訂草案》中相關(guān)上市要求條款是在落實(shí)最近中辦、國辦最近印發(fā)的《關(guān)于依法從嚴打擊證券違法活動(dòng)的意見(jiàn)》精神。該意見(jiàn)要求“加強跨境監管合作。完善數據安全、跨境數據流動(dòng)、涉密信息管理等相關(guān)法律法規”。
其次,更重要和更實(shí)質(zhì)性的,《修訂草案》是為了落實(shí)《數據安全法》第二十四條的要求。該條提出,國家建立數據安全審查制度,對影響或者可能影響國家安全的數據處理活動(dòng)進(jìn)行國家安全審查。企業(yè)赴國外上市只是可能出現數據安全風(fēng)險的一種具體情形,所以從整體上說(shuō),《修訂草案》是為了建立數據安全審查制度。
《數據安全法》將在2021年9月1日實(shí)施,此次審查辦法的修訂,表明數據安全法進(jìn)入實(shí)施前緊鑼密鼓的準備階段,法律中設立的各項重大制度將逐步通過(guò)法規和細則予以落實(shí)。
《修訂草案》在數據安全法頒布后即刻發(fā)布,我們應該怎么看待網(wǎng)絡(luò )安全審查制度和數據安全審查制度的關(guān)系??jì)烧呤欠窈喜?shí)施了?
左曉棟:關(guān)于網(wǎng)絡(luò )安全審查制度和數據安全審查制度的關(guān)系,社會(huì )上有幾種疑問(wèn)。一是:這兩個(gè)制度是同一個(gè)部門(mén)實(shí)施嗎?在網(wǎng)絡(luò )安全審查制度已經(jīng)由國家網(wǎng)信部門(mén)實(shí)施的情況下,數據安全審查制度是否由中央國家安全領(lǐng)導機構的辦事機構或國家安全機關(guān)實(shí)施?二是:如果數據安全審查制度也由國家網(wǎng)信部門(mén)實(shí)施,那么網(wǎng)絡(luò )安全審查制度和數據安全審查制度會(huì )合并實(shí)施嗎?
這些疑問(wèn)涉及到部門(mén)職責,需要權威部門(mén)給出解答。但有幾個(gè)事實(shí)是清晰的。一是中央網(wǎng)信辦已經(jīng)成立了一個(gè)新的局,即“網(wǎng)絡(luò )數據管理局”,最近的新聞中已經(jīng)披露了該局的一些公開(kāi)活動(dòng);二是《修訂草案》所有新修訂內容都明確指向了對數據處理活動(dòng)影響國家安全風(fēng)險的審查,且在《修訂草案》中這本身屬于網(wǎng)絡(luò )安全審查的一部分。這兩個(gè)事實(shí)應該能夠部分回答社會(huì )上的上述疑問(wèn)。
另外,從技術(shù)上講,至少有以下三點(diǎn)也是明確的:
(1)《數據安全法》第二十四條提出數據安全審查制度的立法宗旨,就是防范數據處理活動(dòng)帶來(lái)的國家安全風(fēng)險,這與《修訂草案》的變動(dòng)是一致的。
(2)網(wǎng)絡(luò )安全和數據安全不可能絕對剝離,且很多網(wǎng)絡(luò )安全風(fēng)險來(lái)自數據處理活動(dòng),網(wǎng)絡(luò )安全審查制度天然應當包括對數據處理活動(dòng)的審查。即使在修訂之前的《網(wǎng)絡(luò )安全審查辦法》中,也已經(jīng)考慮了“重要數據被竊取、泄露、損毀的風(fēng)險”。因此,如將兩者嚴格分開(kāi)甚至放在不同部門(mén),本身有違科學(xué)規律。
(3)在國家已經(jīng)建立了整套網(wǎng)絡(luò )安全審查制度的前提下,不太可能也沒(méi)有必要另起爐灶重新建立一個(gè)數據安全審查辦公室、重新指定技術(shù)支撐機構,這在資源上也是浪費,且因技術(shù)上的部分重合必然帶來(lái)職責交叉。
當然,數據安全審查制度的建立是一個(gè)需要不斷探索的過(guò)程,我認為這次只是一個(gè)開(kāi)頭,并不表明這個(gè)制度已經(jīng)完全建立起來(lái)了、所有的問(wèn)題都解決了。但是其邁出了最重要的第一步,相信這個(gè)制度會(huì )隨著(zhù)時(shí)間發(fā)展不斷健全完善。
滴滴等企業(yè)宣布被審查后,《修訂草案》才發(fā)布,此刻數據安全法還沒(méi)有正式生效,對此次審查的法律依據您如何評價(jià)?
左曉棟:滴滴被審查之初,的確很多人猜測是因為滴滴被列為了關(guān)鍵信息基礎設施。因為網(wǎng)絡(luò )安全審查的啟動(dòng)條件是關(guān)鍵信息基礎設施運營(yíng)者采購產(chǎn)品和服務(wù)時(shí)可能影響國家安全。甚至為此還引發(fā)了很多“陰謀論”。
事實(shí)上,這與滴滴是否被列為關(guān)基沒(méi)有必然關(guān)系,因為網(wǎng)絡(luò )安全審查的啟動(dòng)還有第二種條件,即網(wǎng)絡(luò )安全審查機制成員單位認為網(wǎng)絡(luò )產(chǎn)品和服務(wù)可能影響國家安全。數據處理活動(dòng),顯然是一種“網(wǎng)絡(luò )服務(wù)”。
因此,對滴滴等企業(yè)啟動(dòng)安全審查,法律依據是充分的。
不同的是,滴滴等這些企業(yè)存在的網(wǎng)絡(luò )安全風(fēng)險,主要是數據安全風(fēng)險,且因企業(yè)赴美上市而引發(fā)。因此,雖然法律依據充分,但舉一反三,盡快建立我國數據安全審查制度,針對特定領(lǐng)域的安全風(fēng)險作出制度性安排,并針對企業(yè)赴國外上市等特殊場(chǎng)景明確制度細則,就成了當務(wù)之急。
數據安全法的確還沒(méi)有生效,但審查辦法的修訂也有一個(gè)過(guò)程。修訂完成開(kāi)始實(shí)施時(shí),一定會(huì )和數據安全法的生效日期保持協(xié)調,也就是2021年9月1日。
《修訂草案》中的“數據處理者”適用于哪些企業(yè)?《修訂草案》通過(guò)后,已經(jīng)在境外上市的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)是否還需要進(jìn)行網(wǎng)絡(luò )安全審查?還有哪些企業(yè)在處理數據時(shí)要主動(dòng)申報網(wǎng)絡(luò )安全審查?
左曉棟:應當從數據安全法的實(shí)施范圍出發(fā)去理解“數據處理者”?!稊祿踩ā芬幎?,數據處理包括數據的收集、存儲、使用、加工、傳輸、提供、公開(kāi)等。這意味著(zhù),所有涉及上述數據處理活動(dòng)的主體,只要其活動(dòng)影響或可能影響國家安全,都應當接受網(wǎng)絡(luò )安全審查。從這個(gè)角度而言,修訂后的網(wǎng)絡(luò )安全審查辦法的規范對象較廣。
當然,對實(shí)施范圍的理解也要結合網(wǎng)絡(luò )安全審查辦法的特性。網(wǎng)絡(luò )安全審查是一種重要的威懾手段,既然是“威懾”,那就不可能輕易、頻繁使用。所以,雖然沒(méi)有規定哪類(lèi)數據處理活動(dòng)一定可以豁免網(wǎng)絡(luò )安全審查,但也不可能每一次的數據處理活動(dòng)都要進(jìn)行審查。但我個(gè)人認為,今后在這個(gè)問(wèn)題上有必要制定進(jìn)一步的細則?!缎抻啿莅浮返诹鶙l規定,掌握超過(guò)100萬(wàn)用戶(hù)個(gè)人信息的運營(yíng)者赴國外上市要申報網(wǎng)絡(luò )安全審查,這是一種明確的啟動(dòng)條件。但其他情形下數據處理活動(dòng)進(jìn)入網(wǎng)絡(luò )安全審查程序的啟動(dòng)條件是什么呢?評判標準是什么呢?這有待后續明確。
至于審查辦法的修訂稿實(shí)施后,哪些企業(yè)需要補充申報網(wǎng)絡(luò )安全審查,或者主動(dòng)申報網(wǎng)絡(luò )安全審查,需要等待政策進(jìn)一步的規定。但可以明確的是,從現在起,所有的數據處理者,特別是掌握了批量個(gè)人信息或重要數據的大型互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)、公共服務(wù)機構,以及已經(jīng)在國外上市的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè),要自行組織或者委托專(zhuān)業(yè)機構對本企業(yè)數據處理的合規性,特別是其數據處理是否可能影響國家安全,抓緊開(kāi)展自查。
即使沒(méi)有網(wǎng)絡(luò )安全審查制度,相關(guān)企業(yè)也應該重視這項工作。因為《數據安全法》第三十條已經(jīng)對重要數據處理者規定了“定期開(kāi)展風(fēng)險評估”的義務(wù)?!秱€(gè)人信息保護法(二審稿)》第五十四條也規定了“合規審計”的義務(wù),第五十五條規定了“事前進(jìn)行風(fēng)險評估”的義務(wù)。
《網(wǎng)絡(luò )安全審查辦法》在2020年剛剛印發(fā)實(shí)施時(shí),很多人認為這個(gè)制度是“對外”的,但首次公開(kāi)實(shí)施即針對國內企業(yè)。特別是新增的第六條“掌握超過(guò)100萬(wàn)用戶(hù)個(gè)人信息的運營(yíng)者赴國外上市,必須向網(wǎng)絡(luò )安全審查辦公室申報網(wǎng)絡(luò )安全審查”,這更是針對國內企業(yè),怎么理解這一情況?另外,第六條規定的100萬(wàn)用戶(hù)的門(mén)檻并不高,是否意味著(zhù)所有赴國外上市的企業(yè)都需要接受網(wǎng)絡(luò )安全審查?
左曉棟:有必要指出,網(wǎng)絡(luò )安全審查制度的實(shí)施從來(lái)就不是只“對外”或者“對內”。這個(gè)制度一視同仁,目的是建立在開(kāi)放環(huán)境下維護國家安全的能力。所謂“開(kāi)放環(huán)境”,是指在全球化條件下,不可能閉關(guān)鎖國拒絕國外網(wǎng)絡(luò )產(chǎn)品和服務(wù),但也不意味著(zhù)國內產(chǎn)品和服務(wù)就沒(méi)有風(fēng)險。
另外還要指出,很多人將注意力放在審查滴滴是網(wǎng)絡(luò )安全審查制度首次彰顯威力,這種論斷有吸引眼球的嫌疑。加上前期的三年試行、去年一年的正式實(shí)施,這項制度已經(jīng)有四年之久的歷史了,怎么可能是第一次實(shí)施呢?又怎么可能只盯著(zhù)國內企業(yè)呢?因此,社會(huì )上炒作“首次”和“國內企業(yè)”毫無(wú)意義。
《修訂草案》第六條的規定的確針對的國內企業(yè),因為在國外上市是一種特定的可能導致數據安全風(fēng)險的活動(dòng),是當前的一個(gè)熱點(diǎn)問(wèn)題,國外企業(yè)在美國上市管他干什么?但這不是《修訂草案》新增審查內容的全部。甚至根據《數據安全法》第二條的規定,不但境內的國外、國內企業(yè)開(kāi)展數據處理活動(dòng)要管,甚至境外的數據處理活動(dòng)如果影響我國國家安全,不排除也要進(jìn)行審查。
100萬(wàn)的確不是一個(gè)高門(mén)檻,對目前主流互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)而言,用戶(hù)可以輕易超出100萬(wàn)。特別是企業(yè)到了可以上市的程度時(shí),其用戶(hù)量更為可觀(guān)。但這個(gè)100萬(wàn)的數字并不是從企業(yè)經(jīng)營(yíng)規?;蚪?jīng)濟實(shí)力考慮的,而是綜合考慮了我國互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的實(shí)際情況、批量個(gè)人信息泄露后對國家安全和公共利益帶來(lái)的影響而確定的標準,主要考慮的是社會(huì )影響。實(shí)踐中,100萬(wàn)用戶(hù)已經(jīng)是很大的群體,發(fā)生個(gè)人信息安全事件的影響已經(jīng)相當嚴重,所以說(shuō)這個(gè)門(mén)檻是相對合適的。
特別審查程序從之前的45個(gè)工作日改為了3個(gè)月內完成,相當于在過(guò)去的基礎上增加了半個(gè)月時(shí)間。這是否意味著(zhù)審查程序會(huì )比過(guò)去更為復雜?這會(huì )不會(huì )對審查的技術(shù)準備工作帶來(lái)挑戰?
左曉棟:審查辦法修訂后,需要審查的情形增多,有的比較復雜,例如在國外上市這種情況。這次審查機制成員單位增加了證監會(huì ),針對的也是這類(lèi)情況。因此,特別審查程序的時(shí)間需要適當延長(cháng)。
出于效率的考慮,常規審查程序的時(shí)長(cháng)沒(méi)有變化。所以總體而言,審查程序沒(méi)有本質(zhì)變化。
但也要看到,《修訂草案》畢竟擴展了數據安全審查內容,所以在具體的審查標準、技術(shù)手段、工作流程等方面,應當會(huì )做一些新的準備。
當然,一些人可能會(huì )關(guān)心,將來(lái)審查辦或審查技術(shù)與認證中心是不是會(huì )“忙不過(guò)來(lái)”?新增的工作肯定會(huì )有,但我認為也不至于出現忙不過(guò)來(lái)的情況。這里面可能有個(gè)認識上的誤區。如前所述,“審查”是一種非常規手段,不是“審計”,不是“評估”,不會(huì )事事審、時(shí)時(shí)審。